رأی وحدت رویه دیوان عدالت اداری در مورد ابطال قسمتی از بند 11 و تبصره های آن از بخشنامه شماره .2727 د مورخ71.5.20 سازمان امور اداری و استخدامی کشور ( صفحه 550)

‌رأی وحدت رویه دیوان عدالت اداری در مورد ابطال قسمتی از بند 11 و تبصره‌های آن از بخشنامه شماره .2727‌د مورخ71.5.20 سازمان امور اداری و استخدامی کشور (‌صفحه 550) ‌نقل از شماره 14749 - 1374.7.30 روزنامه رسمی ‌شماره ه224.72. 74.6.4 ‌تاریخ: 73.11.15 شماره دادنامه: 138 کلاسه پرونده: 224.72 ‌مرجع رسیدگی: هیأت عمومی دیوان عدالت اداری.
‌شاکی: آقای سعید عبدالهی ‌طرف شکایت: سازمان امور اداری و استخدامی کشور ‌موضوع شکایت و خواسته: ابطال بند 11 و تبصره‌های ذیل بخشنامه شماره .2727‌د - 71.5.20 ‌مقدمه: شاکی طی دادخواست تقدیمی اعلام داشته‌اند: مفاد بند 11 و تبصره‌های ذیل بخشنامه شماره .2727‌د مورخ 71.5.20 بر خلاف عمومیت و‌اطلاق ماده 13 قانون حمایت از آزادگان انشاء شده است و با قید جملات "‌مدت اسارت قبل از استخدام رسمی" همچنین "‌عدم احتساب سنوات‌اسارت از لحاظ بازنشستگی" حالت عمومیت و اطلاق ماده 13 قانون فوق‌الذکر را از هر حیث مقید نموده که به نظر می‌رسد بر خلاف نظر قانونگذار‌محترم بوده و نقض غرض در ارتباط با تصویب ماده 13 قانون حمایت از آزادگان می‌باشد. ضمناً تبصره 2 بند 11 بخشنامه مورد شکایت آزادگان و‌دستگاه‌های دولتی را دچار تردید و ابهام و موجبات دوگانگی و تعدد رویه را در تصمیمات به وجود آورده که از این طریق موجبات دلسردی آزادگان‌شاغل در دستگاه‌های دولتی در سطح کشور را به وجود خواهد آورد. لذا خواهشمند است حکم ابطال بند 11 و تبصره‌های ذیل بخشنامه شماره.27.27‌د - 71.5.20 سازمان امور اداری و استخدامی کشور را صادر فرمایند. مدیر کل دفتر حقوقی سازمان امور اداری و استخدامی کشور در پاسخ‌به شکایت مذکور طی نامه شماره 31.1670 - 73.6.23 اعلام داشته‌اند: 1 - مستنبط از بند 11 بخشنامه شماره .2727‌د مورخ 71.5.20 و ‌تبصره‌های آن، این است که ماده 13 قانون حمایت از آزادگان کماکان به قوت خود باقیست و لذا آزادگانی که به تصریح ماده مذکور تمایل به استفاده از‌امتیاز موضوع ماده فوق را دارند می‌توانند از همان امتیاز بهره‌مند گردند و بند 11 بخشنامه فوق‌الذکر و تبصره‌های آن صرفاً درباره کسانی قابل اجراء‌خواهد بود که با تمایل خود از امتیاز ماده مذکور استفاده ننمایند، به علاوه همانطور که ملاحظه می‌شود، تبصره یک بند مورد بحث مجدداً امتیاز مندرج‌در ماده 13 قانون حمایت از آزادگان را یادآوری نموده و در این خصوص حکم جدیدی انشاء ننموده است. بنا به مراتب فوق نه تنها بند 11 مورد بحث‌مغایرتی با مضمون ماده 13 قانون حمایت از آزادگان ندارد بلکه دقیقاً اجرای ماده 13 را تصریح نموده است. 2 - ادعای شاکی مبنی بر این که تبصره 2‌بند 11 بخشنامه مورد بحث آزادگان و دستگاه‌های دولتی را دچار تردید و ابهام و تعدد رویه نموده است موردی ندارد زیرا همانطور که ملاحظه می‌شود‌در ماده 13 صراحتاً به تمایل آزادگان برای استفاده از امتیاز موضوع این ماده اشاره شده است و بر فرض که در مورد آزادگان رویه‌های متفاوتی اتخاذ شده‌باشد این دوگانگی ناشی از اختیاری است که قانون‌گذ ار در ماده 13 قانون حمایت از آزادگان با قید عبارت "‌با تمایل آنان" به آن تصریح نموده است و لذا‌تبصره 2 فوق‌الذکر در ایجاد تردید و ابهام و دوگانگی که شاکی در دادخواست خود مدعی آن شده است هیچگونه نقشی ندارد. با عنایت به مراتب‌فوق‌الذکر و این که شاکی برای اثبات مغایرت بند 11 بخشنامه شماره .2727‌د مورخ 71.5.20 و دو تبصره ذیل آن با ماده 13 قانون حمایت از آزادگان‌دلیل و بینه قانع‌کننده‌ای ارائه ننموده، تقاضای رد شکایت ایشان علیه سازمان امور اداری و استخدامی کشور را دارد.
[z]‌جلسه هیأت عمومی ‌هیأت عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ فوق به ریاست حجت‌الاسلام‌والمسلمین اسماعیل فردوسی‌پور و با حضور رؤسای شعب دیوان تشکیل و‌پس از بحث و بررسی و انجام مشاوره با اکثریت آراء به شرح آتی مبادرت به صدور رأی می‌نماید.
[z]‌رأی وحدت رویه ‌ماده 13 قانون حمایت از آزادگان بعد از ورود به کشور مصوب 1368.9.13 مدت اسارت را برای عموم آزادگان اعم از این که قبل از اسارت در‌دستگاه‌ها شاغل بوده و یا بعد از اسارت شاغل شوند با تمایل آنان به ازاء هر یک سال اسارت دو سال به عنوان سابقه خدمت رسمی و مرتبط تلقی و از‌هر لحاظ مورد محاسبه دانسته و دستگاه‌های ذینفع را نیز موظف به پرداخت کسور بازنشستگی آنان به صندوقهای بازنشستگی ذیربط نموده است.
‌نظر به این که بند یازده بخشنامه شماره 2727 - د مورخ 1371.5.20 سازمان امور اداری و استخدامی کشور و تبصره‌های آن با آوردن قید "‌رسمی"‌استفاده از مزایای مذکور را مقید به مدت اسارت قبل از استخدام رسمی نموده و کلیت و اطلاق ماده 13 قانون فوق‌الاشعار را محدود نموده است،‌علیهذا هیأت عمومی دیوان عدالت اداری با اکثریت آراء آن قسمت از بند 11 بخشنامه و تبصره‌های آن را که با قید مدت اسارت قبل از استخدام رسمی‌و همچنین عدم احتساب سنوات اسارت قبل از استخدام رسمی از لحاظ بازنشستگی، بر خلاف کلیت و عموم ماده 13 یاد شده انشاء گردیده است‌مخالف صریح قانون تشخیص و مستنداً به ماده 25 قانون دیوان عدالت اداری حکم بر ابطال آن را صادر و اعلام می‌دارد.
‌رییس هیأت عمومی دیوان عدالت اداری - اسماعیل فردوسی‌پور